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　意（yì）大利在华留学生张杰克（中文名（míng）），为带女友晓露外出旅游，于2008年国庆节前，在北京一家汽（qì）车租赁公司（sī）包租了一辆红旗（qí）轿车，租金每日1500元（包含汽车司机工资、汽油费和保险）。张杰克向该租赁公司交纳租车定金3000元。

　　2008年10月1日，汽车租赁公司安排司机陈成为张杰克和晓露开车，由北（běi）京向内蒙古出发。在一个弯路口，陈（chén）成拐弯过猛，撞在（zài）路旁（páng）的大树上，车上3人均受（shòu）伤。后经交警队认定，陈成因超（chāo）速驾驶负全部责任。晓露（lù）受伤较轻，未住院治疗，汽车租赁公（gōng）司付清了其全部医疗费用；张（zhāng）杰（jié）克住院疗伤20天，医疗费用共计4.56万元，而汽车（chē）租赁公司只为其支付了3万元后，不再过问此事。

　　张杰克以合同（tóng）纠纷为由向法院提起诉讼，请求判令汽车租赁公司退还租车定金，赔（péi）偿医疗费和交通费。一（yī）审开庭前，张杰克又变更诉讼请求（qiú），以道路交通事故损失赔偿为（wéi）由，除要求赔偿医疗费、交通（tōng）费，返还租车（chē）定金外，增加住（zhù）院伙食费、护理费、营养费、伤残赔偿金、精神抚慰金等赔偿请求。

　　【案情分析】

　　本案是一起典型的雇主承担责任以及侵权责任、违约（yuē）责任并存的案件。

　　1、雇主承担责任

　　本案虽是因陈成超速驾（jià）驶发（fā）生交通事故所致，但是所产生的（de）民事（shì）责任并非由陈成承担。陈成系汽车租赁公司的员工，是（shì）以公司（sī）名义履行职务行为时（shí）发（fā）生交通事故，因此所产生的民事责（zé）任应当由公司承担。

　　2、本案中（zhōng），侵权责（zé）任和违约责任并存

　　张杰克与汽车租赁公司达成包车协议，并交纳（nà）了定金，汽车（chē）租赁公（gōng）司就应当依（yī）约向张杰克（kè）提供及时、安全（quán）的汽车租赁服务，负责安全地将张杰克和同乘人（rén）员运送到指定地点。现因汽车租（zū）赁公司的原因，导致包车协议未能依约履行，汽（qì）车租赁公司理应承担违约责任（rèn）。

　　同时，张杰克受伤的直接（jiē）原（yuán）因是一起道路交通事故，交通队已经认定陈成负全部责任。如上所述，因陈（chén）成系履行职务行为，所以汽车租赁公司应当对此（cǐ）次交通事故给张杰克造成（chéng）的所有损（sǔn）失承担赔偿责（zé）任，即侵权责任。

　　3、侵权责任和违约责任（rèn）并存时，允许受（shòu）损害方作出选择

　　根据规定（dìng），当违约责任与侵权责任竞合时，受损害方（fāng）有权选择依照（zhào）《合同法》要求其承担“违约责任”，或者依照其他（tā）法律要求（qiú）其承担“侵权责任”。侵权（quán）责任（rèn）和违约责任都有（yǒu）赔偿损失一项，但前者赔偿包括物质损失和精神损失两个方面，后者则仅指物质损失。此外，前（qián）者责任方式还有（yǒu）赔礼道歉、消（xiāo）除影响等，后者责任方（fāng）式还有双倍返还定金（jīn）、支付违约金等。

　　受（shòu）损害方（fāng）选择时，如果是财产损（sǔn）害且定金或违约金约定较高的，一（yī）般选择追（zhuī）究（jiū）“违约责（zé）任”；如果是人身损害的，一般选择追究“侵（qīn）权责任”，因为精神（shén）抚慰金是违约（yuē）责任所不能涵盖的。

　　受损害方作出选择后（hòu），人民法院准许其在一审开庭（tíng）前变更诉讼请求，即在一审开庭前，受损害方可作出重（chóng）新选择。

　　【判决结果】

　　法（fǎ）院在审理过程中，对张杰克的伤情进行了鉴定，结论是构成10级伤（shāng）残。一（yī）审法院认定汽车（chē）租赁公司应该对张杰克受伤的各种损失承担赔偿责任，判决（jué）赔偿张杰克医疗费、交通（tōng）费、住院（yuàn）伙食费、护理费、营养费、伤残赔偿金、精神抚慰金、租车费用等共计8.5万元。

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